Un poco sobre las obras fotográficas y su protección

Por: Mónica Restrepo Ruiz

Especialista en Propiedad Intelectual

mrestrepo@mrlegal-ip.com

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Curiosamente, me han preguntado recientemente varias personas sobre la protección que reciben las fotografías en materia de Derechos de autor. Me lo han preguntado porque surgen una serie de inquietudes en cuanto a la identificación de una fotografía como obra artística propiamente tal, la relación contractual que suele presentarse con los modelos y demás personas que participan en su realización, y su regulación general. En un primer momento, y siguiendo un poco la línea europea, recordé que el tema fue objeto de muchas discusiones cuando realicé el Máster en Propiedad Intelectual de la Universidad de Alicante: allí las fotografías serán meras fotografías cuando no cuenten con el elemento esencial para constituirse en obras fotográfica, esto es, la originalidad y, en consecuencia, no podrán gozar de la protección plena de los Derechos de autor.

En Colombia sucede algo similar. Las fotografías no cuentan con un concepto propiamente claro en nuestro ordenamiento, sin embargo, se encuentran cobijadas dentro de la categoría de obra protegida por la legislación de Derechos de autor cuando en estas media la originalidad. El objeto de protección de los derechos de autor es la obra, entendida ésta como toda creación originaria, de naturaleza artística, científica o literaria, susceptible de ser divulgada o reproducida en cualquier forma o medio. A efectos de la protección, se incluyen dentro de la categoría de obra todas las creaciones del intelecto humano, cualquiera que sea el modo o forma de expresión y cualquiera que sea su destinación. En este sentido, el concepto de obra supone la creación original de un ser humano y excluye, necesariamente, las obras que no deriven de aquél, como ocurre con aquellas creaciones resultantes de una máquina o un animal.

Si bien el concepto de obra parece extenso, éste se encuentra limitado por el contenido original. La originalidad es un concepto que genera controversia según ésta sea comprendida en su sentido objetivo o subjetivo. En términos subjetivos, será original la obra que no reproduzca una creación ajena anterior. Por su parte, la apreciación objetiva del contenido original de la obra aludirá al grado de novedad, esto es, aquella obra de la cual se pueda predicar que no existe algo idéntico o similar. No obstante la dificultad que se puede generar al momento de apreciar la originalidad de una obra según su apreciación objetiva o subjetiva, la doctrina ha procurado delimitar este concepto con un referente mínimo de altura creativa. Esta altura creativa podrá variar conforme al mayor o menor grado de libertad que posea el autor al momento de elaborar la obra cuya protección pretenda reclamar.

En este orden de ideas, la obra fotográfica que sea original contará entonces con la protección de los derechos de autor y a ésta se asimilan las obras expresadas por procedimiento análogo a la fotografía. De acuerdo con lo dispuesto por la Organización Mundial de la Propiedad Intelectual (OMPI), la obra fotográfica se define como una imagen de objetos de realidad, producida sobre una superficie sensible a la luz o a otra radiación que puede protegerse como obra artística siempre que su composición, selección, o modo de capacitación del objeto elegido muestre originalidad. Esta originalidad, como ya explicamos brevemente más arriba, podrá, eventualmente, generar controversia según se aprecie la obra en sentido subjetivo u objetivo, pero necesariamente deberá contar con un mínimo de altura creativa para constituirse en tal.

Ahora bien, siguiendo lo dispuesto en nuestro ordenamiento, el autor de una obra fotográfica que tenga mérito artístico y sea original tendrá el derecho en exclusiva a divulgarla, reproducirla y distribuirla, y el derecho excluyente a impedir que terceros no autorizados realicen usos de su obra sin su consentimiento o previa autorización. Lo anterior, sin perjuicio de los derechos de autor que también deban respetarse cuando se trate de fotografías de otras obras protegidas, o de los derechos de imagen de las personas retratadas o incluidas en la obra con mérito artístico y original. No podemos perder de vista que existen una serie de excepciones y limitaciones constituciones y legales que podrían eventualmente impedir la explotación normal de una obra que podría catalogarse como original. Por ello, es importante identificar muy bien qué derechos se encuentran también incluidos en la obra fotográfica y, en caso de controversia, cuál de ellos debe prevalecer según exista un interés común o particular.

Finalmente, cabe destacar que los Derechos de autor en nuestro ordenamiento se sustentan mayoritariamente en la existencia de un único derecho en el que se incluyen dos importantes contenidos: un contenido moral y un contenido patrimonial. El contenido patrimonial es la materialización del derecho exclusivo y excluyente del que hablamos anteriormente y se constituye en el derecho que tiene el autor a explotar su obra en el comercio e impedir que terceros no autorizados realicen divulgaciones y/o reproducciones de ella. Esta categoría, al ser netamente económica, tiene una limitación temporal y espacial. Asimismo, por su contenido patrimonial es susceptible de transferirse a cualquier título siempre que medie autorización por parte de su creador.

Por su parte, los llamados derechos morales se encuentran asociados al autor como una categoría de derechos inherentes a la persona. Como tales, son inalienables, inembargables, imprescriptibles e irrenunciables. Esto quiere decir que si bien los derechos patrimoniales pueden cederse, aun en estas circunstancias los derechos morales no podrán separarse de su autor y podrán invocarse en cualquier tiempo (incluso algunos de ellos por sus causahabientes). Particularmente, en nuestra legislación se identifican las siguientes facultades morales:

·         El derecho a decidir si la obra es o no divulgada.

·       El derecho a la paternidad sobre la obra, esto es, a ser reconocido como autor de la misma con su propio nombre o con un seudónimo.

·     El derecho a la integridad de la obra. Este derecho le otorga al autor la facultad de oponerse a cualquier modificación o alteración de la obra cuando dicha modificación atente contra el decoro de la obra, la demerite, o atente contra la reputación del autor.

·         El derecho a realizar modificaciones a la obra sin importar si ésta se ha publicado o no, y de retirar la obra del comercio y/o suspender actos de divulgación con independencia de que previamente se hubiesen autorizado.

Si bien cada uno de estas facultades merece especial atención, ahora cabe destacar la importancia del derecho a la paternidad de la obra: es por este derecho que toda reproducción de una fotografía original deberá llevar impreso de modo visible el nombre de su autor y el año de su realización. Por el momento, espero dejar unas inquietudes abiertas, y poco a poco, ir resolviéndolas en próximos artículos de interés.

Fotógrafos de un semestre.

“Usted aprieta el botón; nosotros hacemos el resto.”

Anuncio de Kodak

Siempre he pensado que si la fotografía fuese más difícil de hacer, su producción, en líneas generales, mejoraría notablemente. La misma facilidad con la que puede tomarse una imagen trivial conduce con frecuencia a un vacío creativo desastroso.
— ANSEL ADAMS—

Uno se convierte en fotógrafo cuando ha superado las preocupaciones del aprendizaje y en sus manos la cámara se convierte una extensión de uno mismo. Entonces comienza la creatividad.
— CARL MYDANS—

Hay presunciones de la docencia universitaria que son erradas. Una de ellas es que a un profesional en formación de cualquier área entra a una materia de fotografía y sale como fotógrafo, es casi lo mismo que decir que si uno entra a una materia de derecho constitucional, ya es un constitucionalista o si entra a una materia de algún diseño ya puedo ejercer como diseñador. Es ignorar que un fotógrafo puede estudiar y practicar durante varios años antes de lograr lo que llamamos un nivel de profesionalismo. El que todos podamos hacer fotografías, no significa que todos seamos fotógrafos. Desde el famoso “Usted aprieta el botón; nosotros hacemos el resto.” de Kodak, hasta nuestros días, los desarrollos tecnológicos de la fotografía, al menos en parte considerable, están orientados a hacer más fácil la realización de las imágenes por parte de todos los usuarios de los equipos fotográficos.

Esa fuerza de evolución, casi Darwiniana, llamada dinero, aunada a las estrategias de mercadeo que llaman profesional o semi-profesional cualquier equipo de costo elevado o semi-elevado, no hace otra cosa que perpetuar esa idea. Los equipos no son suficiente clasificador del nivel de profesionalismo de un fotógrafo. Claro que pueden ayudar a realizar las imágenes más complejas. Pero son más  o igual de validos aquellos fotógrafos que realizan imágenes increíbles con equipos sencillos, dejando en evidencia nuestra incapacidad de comprender la imagen y su realización a el nivel que ellos la practican. Los equipos en muchos casos son ayudas de la productividad fotográfica, un autofocus, un exposímetro incorporado, un objetivo zoom y otras más que no menciono son herramientas que nos permiten hacer más rápido nuestro trabajo, nos hacen más productivos, mas no por eso mejores fotógrafos, al menos en términos de imagen, pero seguramente en términos del negocio.

Volviendo a lo académico, por alguna razón las materias de lo fotográfico en las universidades pasan por lo técnico, más que por establecer algunos principios de alfabeticidad visual que permitan a los estudiantes entender la imagen de mejor manera, así como ven materias de derecho, diseño y otras que lo que hacen es complementar su visón holística del ambiente en el que se desenvuelven.

Me parece fundamental la revisión de los programas en ese sentido, esta semana revisando contenidos de materia  con mi coordinador, me sorprendió positivamente con que tiene claro que no formamos fotógrafos, sino personas que entienden la imagen de diferentes tipos, hay en el pensum otras materias de dibujo y modelado. Y aunque buscamos que los estudiantes hagan mejores fotos, nos interesa más que entiendan la imagen orientada a su desempeño profesional. Son futuros clientes que entenderán mejor el uso de la imagen, y por ende comunicaran mejor con ella las necesidades de sus diferentes organizaciones.

La base técnica de lo fotográfico establece una relación de doble filo con lo técnico, somos dependientes de ello para la realización de la imagen; cualquier imagen fotográfica lleva detrás una realización técnica de algún grado de complejidad. mas no podemos por ese origen técnico de la imagen fotográfica, ponderar la técnica por encima del resultado que ella produce.

Porque si el asunto es de técnica,  hoy puede ser más compleja técnicamente una fotocopiadora, mas no por eso su operario tiene un estatus superior al del fotógrafo. 

                                                                      

                                                                      ↔

Se acercan tiempos oscuros

Dice más de Pedro que de Juan, lo que dice Pedro de Juan

Axioma

Dice más de Sergio que de Jose, lo que dice Jose de Jose

Contraxioma

La reciente prohibición de la Gobernación de Antioquia de realizar desfiles y reinados en los colegios, tiene tanto de largo como de ancho. Para nosotros los que estamos en la construcción de lo que ahora llamamos el sistema moda, esa prohibición no deja de preocuparnos. 

Creo sin haberlos visto, que algunos de esos desfiles y reinados deberían haberse prohibido por ser afrentas al buen gusto, mas como esa no es la razón de la gobernación, he de pasarme al otro bando.

Me pregunto ¿por qué aquellos que se dicen los “más educados” manejan la política de la prohibición como bandera? ¿Creen que como consecuencia de esa decisión, se dejará de saber quién es el mejor vestido o más lindo del salón, curso o colegio? Ignoran acaso que uno de los valores de la moda es el de la individualidad que se manifiesta en la forma de presentarnos ante los demás Y que si hablamos de respetar la diferencia de los demás, la moda es un vehículo para ello.

Pero lo que más debe alertarnos es la discriminación a la moda y los reinados, parece que la belleza y el bien vestir empiezan a ser perseguidos, ¿entonces qué nos queda? Puros valores intelectuales, nos tocara medir a los demás por su interior, por su manera de pensar. ¡Eso me preocupa! ¿Cómo discriminar intelectualmente al personaje que tenemos al frente? ¿Cómo clasificarlo?, socialmente es más aceptado decir bello o feo, que inteligente o idiota, ¡qué última palabra tan fuerte! Hemos de adquirir posturas de superioridad intelectual para juzgar el comportamiento y modo de pensar de los otros. Imponerles nuestras costumbres y valores, negar su individualidad y la manera de desarrollarla. 

¿Cómo enseñarles a las futuras generaciones a distinguir un buen desfile, un reinado o un circo? Más aun cuando algunos ya mayores aún no notan la diferencia. ¿Cómo educar en la tolerancia al otro, en la aceptación de nuestras virtudes y defectos? Si está mal visto compararnos. ¿Cómo tratarnos como iguales, reconociendo que todos somos distintos?

Sino aprendemos a notar y tolerar las diferencias ente nosotros, todos seremos iguales y por consiguiente, cualquiera podría ser Gobernador.

Terminó Colombiamoda 2012. De la fotografía de moda y el sistema moda.

“Cuando fotografió un vestido para una sesión publicitaria es casi un modo de corregir mi trabajo, me permite ver mi propio trabajo como diseñador de moda de una forma objetiva puedo ver lo bueno y lo malo, veo lo que no debería haber hecho, donde me equivoque. En una foto pueden corregirse cosas que no pueden ser corregidas sobre la pasarela así que es muy interesante, me permite seguir en contacto con la moda durante todo el año de otro modo haría mis colecciones y me iría de vacaciones durante todo el el año y eso me molestaría mucho.”

— KARL LAGERFELD —

“Yo aprendí sobre moda a través de la fotografía, no estudie moda ojeaba las revistas veía fotos de fotógrafos muy buenos y no tan buenos. Así pues toda mi cultura de moda es visual, de la televisión y de las fotos de moda.”

 —JEAN PAUL GOULTIER —

Terminó Colombiamoda 2012, con balances bastante positivos por todos los lados y con la expectativa que se abre por la celebración de los 25 años de Inexmoda el próximo año.

Sistema moda, fue el tema de la feria y la reflexión del pabellón del conocimiento.

Una semana antes publicaba en twiter:

“La fotografía de moda, hace parte del sistema moda. Para los discursos de la @alcaldiadeMed la otra semana cuando hablen de apoyo al sector”

Efectivamente así fue: el alcalde estuvo en la feria y habló del apoyo al sistema moda. He de manifestar que como fotógrafo de moda no he sentido el apoyo estatal. En esencia no cabemos en ningún lado, no somos grandes generadores de empleo para caber dentro de los apoyos a el emprendimiento, y no somos fotografía artística para caber en los apoyos de creación, donde generalmente los jurados ponderaran mejor un trabajo de intención puramente artística que uno aunque artístico con funcionalidades comerciales como lo es la fotografía de moda. Eso último lo sé por experiencia propia, participe con un proyecto a uno de los estímulos de creación de la alcaldía de Medellín, con la clara idea de que era difícil obtener el triunfo con una  propuesta de fotografía de moda y efectivamente así fue. De alguna manera esa presunción del poco espacio que tiene la fotografía de moda en nuestra ciudad se veía reflejada en los dos párrafos iniciales de la justificación del proyecto:

La relación del ser humano con lo fotográfico no parte necesariamente de su conocimiento de la fotografía artística. La fotografía biográfica o álbum de familia, el fotoperiodismo y la fotografía comercial son los géneros con los que generalmente se tiene la primera relación con lo fotográfico. Y aunque es claro que la fotografía artística es quien en el pasado ha aportado los elementos para la evolución de los géneros arriba mencionados, no es suficiente razón para no evaluar otros géneros en la presente convocatoria.

La fotografía de moda, despreciada por su carácter comercial, se revindica en el mismo momento que la moda entra a los museos por ser considerada una creación más del ser humano. Fotógrafos tan importantes como Man Ray, Edward Steichen, Irving Penn, Richard Avedon, Helmut Newton o David Lachapelle entre otros, han hecho de la fotografía de moda una parte integral de sus propuestas fotográficas.

Es seguro que pudo haber mejores proyectos, pero en una ciudad que se dice de moda desde el aparato estatal, un proyecto de moda no puede estar compitiendo con otros géneros de creación fotográfica, y si por alguna razón lo está, entonces el jurado debe representar las diferentes visiones que compiten. Porque lo artístico es solo una de las manifestaciones de lo fotográfico.  

Citaba en mi conferencia en Colombiamoda acerca de moda cine y fotografía a dos de los grandes diseñadores de la actualidad y sus reflexiones acerca de la fotografía, citas con las que arranca esta entrada. La fotografía no solo es el registro de las creaciones de los diseñadores, es mucho más que eso, es el principal comunicador del fenómeno de moda, y se convierte en insumo para la creación de moda. Así lo dejan manifiesto las dos citas arriba mencionadas.

Me llegó por esos días, seguramente como consecuencia de los twitts donde preguntaba por los apoyos de la alcaldía y la secretaria de cultura ciudadana, la convocatoria de estímulo a las publicaciones periódicas artísticas y culturales de la ciudad de Medellín – 2012. Mas los montos para publicación impresa eran de seis millones y publicación web era de dos millones. En realidad insuficiente, no porque no se pueda publicar con esa suma de dinero, sino porque no alcanza para hacer una buena producción como lo solicitan los estándares internacionales de moda donde queremos ubicarnos. En los años que realice calendarios de mi propio bolsillo puedo decir con seguridad que se necesita mucho más, y eso que conté con aliados incondicionales que me apoyaban con su trabajo y algunos insumos para poder hacer viables dichos proyectos.

Luego de lo anterior pregunto nuevamente, ¿Qué estímulos hay para la creación de fotografía de moda en nuestra ciudad? ¿Cómo podemos hablar de apoyo al sistema moda si uno de los actores del sistema esta desatendido? 

Señores Alcaldía de Medellín y Secretaria de Cultura Ciudadana, vienen los 25 anos de Inexmoda, uno de los principales actores del sector, en su celebración sería bueno que las convocatorias de estímulos a la creación y publicación tuvieran apartes especiales para la fotografía de moda. Que la celebración sea la ocasión para reflexionar sobre un actor desatendido por el aparato estatal.

Y si estoy equivocado que me respondan ¿que apoyo a la fotografía de moda se ha dado por parte de la alcaldía en lo últimos años?

                                                                                ♪